1.
La storia del caso Parmalat
Prima
di affrontare la problematica legale inerente alla perdita totale
o di parte rilevante dell’investimento rappresentato da azioni
Parmalat Finanziaria S.p.A. ed obbligazioni emesse da Parmalat o
da società facenti parte del gruppo Parmalat, è opportuno
riepilogare i termini della vicenda così come desumibili
dalle cronache giornalistiche.
La
società Parmalat non ha potuto far fronte per intero al pagamento
del prestito obbligazionario di una sua controllata, in scadenza
l’8 Dicembre 2003 per un importo di 150 Milioni di Euro: le
banche sono dovute intervenire in extremis finanziando i 25 milioni
di Euro mancanti.
Il
19 dicembre 2003 una corrispondenza de “La Repubblica”,
pubblicata sul sito Internet del quotidiano, riportava la vicenda
secondo la cronologia che segue.
“E'
iniziata poco meno di un anno fa la lunga crisi della Parmalat che
ha portato oggi Enrico Bondi al comando del gruppo di Collecchio.
Alla fine di febbraio, infatti, un bond da 300 milioni veniva bocciato
dal mercato per mancanza di chiarezza dando i primi segnali della
crisi di liquidità che avrebbe colpito l'impero dei Tanzi.
Da allora dieci mesi vissuti pericolosamente:
- Febbraio. Il 26 la Parmalat annuncia un bond
da 300 milioni rivolto a investitori istituzionali della durata
di sette anni. La Borsa risponde con un crollo del titolo del 9%
per mancanza di informativa sull'operazione: l'azienda cancella
il bond e ribadisce la propria solidità.
- Marzo. Assogestioni bacchetta il gruppo per scarsa
comunicazione. Il giorno dopo Tanzi annuncia un incontro a tutto
campo con gli analisti in programma dopo il cda del 28. Il 12 annuncia
un aumento di capitale da 80 milioni, per rimborsare un bond di
fine 2002, da approvare all'assemblea di aprile. Il 21 il titolo
mette il turbo in Borsa, sull'onda delle voci di un cambio ai vertici,
smentite dalla società. Il 26 Fausto Tonna, in seguito al
pasticcio del bond di febbraio, lascia l'incarico di direttore finanziario,
sostituito da Alberto Ferraris e da Luciano del Soldato, ma rimane
nel cda.
- Aprile. Il 10 la Parmalat annuncia un rapporto
tra posizione finanziaria netta e patrimonio netto salito all'83%.
Il 30 il nuovo socio Philips Pensioenfonds Stichting (che detiene
il 2,05%) chiede di migliorare la governance.
- Giugno. Sia Philips Pensioenfonds Stichting sia
Nextra (Intesa) scendono sotto il 2% del capitale. Il 18 viene emesso
un nuovo bond da 300 milioni, interamente comprato da Nextra.
- Settembre. Il gruppo annuncia che non emetterà
nel medio periodo obbligazioni convertibili e obbligazioni nel breve
periodo da collocare sul mercato retail, avviando un programma di
parziale buy-back. Il 15 viene emesso un nuovo bond da 350 milioni
interamente sottoscritto da Deutsche Bank. Lo stesso giorno Standard
& Poor's rivede al ribasso, da positivo a stabile, l'outlook,
confermando invece i rating del gruppo.
- 3 novembre. Ricapitalizzazione in vista per la
Parmalat Spa: gli azionisti vengono convocati in assemblea il 24
dicembre per deliberare un aumento di capitale a pagamento da 400
a 500 milioni di euro.
- 6 novembre. La Consob, anche sull'onda della
vicenda Cirio, chiede al gruppo di chiarire nella prossima trimestrale
come intende rimborsare i bond in scadenza da qui al 2004.
- 10 novembre. La Parmalat risponde all'Autorità
che i bond saranno rimborsati utilizzando la liquidità.
- 11 novembre. E' il primo vero giorno di passione
della Parmalat story. La Deloitte & Touche esprime i suoi dubbi
sull'investimento nel fondo delle Isole Cayman, Epicurum: il gruppo
risponde respingendo le ipotesi di dissesto e ribadendo la propria
solidità finanziaria. Ma a fine giornata Standard & Poor's
pone sotto creditwatch negativo tutti i rating assegnati ai titoli
Parmalat a causa dei dubbi relativi alla contabilità dell'azienda
e alle modalità in cui ha investito la propria liquidità.
- 12 novembre. Il gruppo annuncia l'imminente smobilizzo
della quota nel fondo Epicurum e resuscita in Borsa.
- 13 novembre. Nonostante l'uscita da Epicurum,
S&P mantiene il creditwatch con implicazioni negative. Il titolo
sale ancora.
- 14 novembre. Alberto Ferraris lascia la funzione
di direttore finanziario e la direzione Finanza viene accorpata
all'Amministrazione e Controllo diretta da Luciano Del Soldato.
- 25 novembre. Deutsche Bank sale al 5,15% del
capitale.
- 27 novembre. Via libera dall'assemblea di Epicurum
alla liquidazione della quota di Parmalat. Venduta la Parmatour
ad Argho.
- 8 novembre. Scade il bond da 150 milioni di cui
è in dubbio il rimborso. La Consob chiede al gruppo di dare
informazioni e di rassicurare il mercato. Parmalat comunica che
Epicurum non ha proceduto alla liquidazione della quota alla scadenza
prevista del 4 dicembre. Titoli sospesi in attesa del cda del 9.
- 9 dicembre. Il Cda assicura che il bond verrà
rimborsato entro il 15 dicembre, accoglie le dimissioni di Del Soldato
e nomina Enrico Bondi superconsulente. Tanzi parla di "momento
difficile" e assicura l'impegno della famiglia. S&P declassa
Parmalat a livello di junk bond.
- 10 dicembre. S&P taglia il rating a livello
CC/C e parla di rischio default. Tanzi e Bondi sono ascoltati dalla
Consob. Tonna lascia il Cda e tutti gli incarichi nel gruppo. La
relazione di Bondi arriverà a fine gennaio 2004.
- 11 dicembre. Alla riammissione in Borsa, il titolo
perde oltre il 40%.
- 12 dicembre. Nel pomeriggio, dopo un ennesimo
bagno di sangue a Piazza Affari annuncia che il bond da 150 milioni
è stato rimborsato. Un successo raggiunto grazie soprattutto
al superconsulente Enrico Bondi: dall'Erario e da un gruppo di banche
arrivano rispettivamente 35 milioni come restituzione dell'Iva e
25 milioni.
- 15 dicembre. Tanzi lascia cariche. Tutti i poteri affidati
a Enrico Bondi che diventa presidente e ad del gruppo. Mandato a
Mediobanca e Lazard per assistere la situazione economica e finanziaria
del gruppo.
- 18 dicembre. Si bloccano i colloqui con Epicurum,
facendo slittare la possibilità di rientrare in possesso
dei 500 milioni di euro svaniti, che il fondo avrebbe dovuto mettere
a disposizione.
- 19 dicembre. Nuovo scivolone in borsa dopo che
Bank of America ha negato la l'esistenza di liquidità della
Parmalat per 3,9 miliardi di euro, di pertinenza di Bonlat.”
(http://www.repubblica.it/online/lf_primo_piano/031219parmalat_cronologia/cronologia/cronologia.html)
Il
Tribunale di Parma con sentenza del 27 dicembre 2003 ha accertato
lo stato di insolvenza di Parmalat spa, visti gli artt. 1, 2 e 4
del D.L. 23.12.03 n.347 e 8 D.Lgsl. 8 luglio 1999 n.270. Con decreto
del Ministro delle Attività Produttive del 24 dicembre 2003,
la società Parmalat SpA è stata ammessa alla procedura
di amministrazione straordinaria di cui al D.L. 23.12.03 n. 347
2.
Una nuova legge per affrontare le grandi imprese in crisi
Con
Decreto Legge 23 dicembre 2003, n.347, recante Misure urgenti per
la ristrutturazione industriale di grandi imprese in stato di insolvenza.
(GU n. 298 del 24-12-2003) convertito con modifiche l'11 febbraio
2004 ed in attesa di pubblicazione sulla G.U. il Consiglio dei Ministri
del 23 dicembre 2003 ha approvato un provvedimento che consente
di intervenire in situazioni di insolvenza di grandi aziende con
oltre mille dipendenti e un debito superiore a 1 miliardo di euro.
Il
decreto legge consente un accelerato avvio e svolgimento delle procedure
di gestione dello stato di insolvenza, garantendo la ristrutturazione
dell’impresa e del gruppo di cui fa parte, assicurando la
continuazione ordinata delle attività industriali senza dispersione
dell'avviamento, tutelando i creditori ed il regolare svolgimento
del mercato.
Con
proprio decreto il Ministro delle attività produttive provvede,
valutati i requisiti per l'ammissione immediata dell'impresa alla
procedura di amministrazione straordinaria, alla nomina del commissario
straordinario, con le modalità di cui all'articolo 38 del
decreto legislativo n. 270 in conformità ai criteri fissati
dal medesimo Ministro.
Il
commissario straordinario svolge anche le funzioni attribuite al
commissario giudiziale di cui al decreto legislativo n. 270 e, sino
alla dichiarazione dello stato di insolvenza, provvede all’amministrazione
dell’impresa, compiendo ogni atto utile all’accertamento
dello stato di insolvenza.
Entro
il termine di sessanta giorni dalla data del decreto di nomina,
il commissario straordinario deposita presso il tribunale una relazione,
corredata dai documenti e dalle informazioni indicate dall'articolo
5 del decreto legislativo n. 270; tale termine può essere
prorogato dal tribunale, su richiesta motivata del commissario,
una sola volta e per non più di ulteriori sessanta giorni.
Il commissario straordinario può richiedere al Ministro delle
attività produttive l'ammissione alla procedura di amministrazione
straordinaria di altre imprese del gruppo, presentando contestuale
ricorso per la dichiarazione dello stato di insolvenza al tribunale.
Entro
centottanta giorni dalla data del decreto di nomina, il commissario
straordinario presenta al Ministro delle attività produttive
il programma di cui all'articolo 54 del decreto legislativo n. 270,
redatto secondo l'indirizzo di cui all'articolo 27, comma 2, lettera
b), del decreto medesimo.
Contestualmente,
il commissario presenta al giudice delegato la relazione contenente
la descrizione particolareggiata delle cause di insolvenza, prevista
dall'articolo 28 del decreto legislativo n. 270, accompagnata dallo
stato analitico ed estimativo delle attività e dall’elenco
nominativo dei creditori, con l’indicazione dei rispettivi
crediti e delle cause di prelazione. Nel programma di ristrutturazione
il commissario straordinario può prevedere la soddisfazione
dei creditori attraverso un concordato, di cui deve indicare dettagliatamente
le condizioni e le eventuali garanzie.
Il
concordato può prevedere:
a) la suddivisione dei creditori in classi, secondo
interessi economici omogenei; la possibilità di costituzione
di autonome classi per i piccoli creditori e per i possessori di
obbligazioni emesse o garantite dalla società in amministrazione
straordinaria;
b) trattamenti differenziati fra creditori appartenenti
a classi diverse;
c) la ristrutturazione dei debiti e la soddisfazione
dei creditori attraverso qualsiasi forma tecnica, in termini di
scadenza, tasso d’interesse e presenza di eventuali garanzie
reali e personali; in particolare, la proposta di concordato può
prevedere l’attribuzione ai creditori, o ad alcune categorie
di essi, di azioni o quote, ovvero obbligazioni, anche convertibili
in azioni o altri strumenti finanziari e titoli di debito.
L’accertamento
del passivo è improntato a criteri di massima celerità
e speditezza. Esso avviene secondo le disposizioni di cui all’articolo
53 del decreto legislativo n. 270 e, ove depositati, sulla base
delle risultanze degli elenchi provvisori dei creditori.
Il
commissario straordinario può proporre le azioni revocatorie
previste dall'articolo 49 del decreto legislativo n. 270 anche dopo
l'autorizzazione alla esecuzione del programma di ristrutturazione,
purchè funzionali, nell'interesse dei creditori, al raggiungimento
degli obiettivi del programma stesso.
3. Profili di recupero di quanto investito
In
caso di salvataggio sotto il profilo industriale del gruppo Parmalat
, gli azionisti sono destinati alla perdita totale del proprio investimento
e per gli obbligazionisti si profilano perdite stimate ad oggi in
oltre l’80 % del capitale investito.
Le
iniziative che si profilano come praticabili con diverso grado di
difficoltà sono le seguenti.
a)
L’insinuazione al passivo
Occorre comunicare al Tribunale di Parma di vantare un credito,
costituito appunto dall’obbligazione sottoscritta, nei confronti
del Gruppo Parmalat. La mancata insinuazione al passivo comporta
l’impossibilità di partecipare alla ripartizione tra
i creditori della liquidità realizzata con la procedura di
amministrazione straordinaria.
b)
La denuncia penale
La Procura di Milano - si veda anche il sito http://www.procura.milano.giustizia.it/
- ha aperto un procedimento penale N. 44206/03 R.G.n.r./Mod.
21 per valutare i profili penali delle operazioni di investimento
ai fini della configurazione del reato di aggiotaggio (art. 2637
del Codice Civile). Ai fini della denuncia occorre esporre la tipologia
dell’investimento effettuato, indicando la denominazione dello
strumento finanziario (acquistato e/o venduto): azione e/o bond,
la data di esecuzione dell'operazione di investimento, la quantità
acquistata (o venduta), il prezzo. Occorre precisare anche le modalità
dell’investimento. La denuncia può agevolare le indagini
ma non è funzionale al risarcimento del danno perché
occorre anche la successiva costituzione di parte civile nei procedimenti
penali.
c)
Le cause civili.
E’ possibile percorre anche la strada delle cause civili contro
altri soggetti diversi dalla Parmalat S.p.A. (che è ammessa
alla procedura di amministrazione straordinaria): banche, società
di revisione, agenzie di rating, enti tenuti a vario titolo alla
vigilanza. L'apertura di una causa contro tali soggetti però
va valutata caso per caso, considerando le modalità dell’investimento
e la sussistenza nel caso concreto di precisi obblighi di legge
che possono costituire una fondata base per l’imputazione
di precise responsabilità in relazione ad ipotesi di comportamenti
omissivi e comunque di profili di illiceità.
d)
L’esercizio dei diritti di azionista od obbligazionista nelle
assemblee.
24 febbraio 2004
Avvocato Antonino Attanasio
